建議家族搭建“家族憲章+家族辦公室”來解決這些法律風險。

編者按：本文來自微信公眾號 家辦新智點（ID：foinsight），編輯：家辦新智點，創業邦經授權發布。

(資料圖片僅供參考)

我國自古就有“富不過三代”的說法，究其原因，主要還是出在了后代的培養問題上。

家族辦公室（以下簡稱“家辦”）這一形式的出現，除了為超高凈值人群提供全方位的財富管理和家族服務以外，更重要的是讓財富傳承超越了代際，跳出了所謂的“財富陷阱”。

尤其，現在國內正在經歷一波“接班”浪潮，家辦的作用就更加重要了。

那么，家族在傳承中到底有哪些“風險”和“陷阱”？家辦到底如何幫家族去防范和規避這些“風險”呢？

近期，《家辦新智點》特邀北京德恒律師事務所合伙人/德恒財富管理業務中心主任委員郭衛鋒博士，對以上問題進行解答。

郭衛鋒博士在家族財富管理、私募基金、上市等領域擁有超過20年執業經驗，服務了中國多個頂級單一家族辦公室、知名第三方財富管理機構等，連續入選多個國際權威法律媒體 “財富管理”推薦律師榜單。

家族傳承中的法律風險

中國的高凈值家庭主要以“企投家”群體為主。如果從“混同-風險-責任”角度出發，他們在財富創造期普遍存在著，家企不分的問題。這些問題主要存在于人員、業務、資產、財務及機構中，主要包括：

企業經營層面的喪失控制、管理失責、代持失控、經營不當等；

資產投資層面的配置錯誤、操縱市場、杠桿失衡、同業競爭等；

合規建設層面的稅務違規、訴訟處罰、違法洗錢、不正當交易等；

成員關系層面的意外事件、繼承糾紛、婚姻糾紛、接班失敗等。

在這些風險中，我們將詳細講述以下幾種風險。

第一，代持風險。

Bob（化名）為某公司實際控制人，目前已與妻子移居海外。因為身邊很多朋友都將公司股權安排由第三人代持，以希望隔絕一些股東責任及董事高管義務。

受此影響，Bob也讓他的外甥作為代持人持有該公司股權，并掛名擔任該公司的法定代表人、執行董事、總經理，而自己則長期在幕后管理公司。

那么，這中間是否會產生一些未知的風險或隱患呢？

（1）代持人債務隱患：2020年新冠疫情爆發后，Bob因長期滯留海外無法回國，而自己的外甥也因為疫情沖擊而產生較大變化，近期其外甥的債權人訴至法院并保全了該公司股權。

（2）被代持人無情：Bob與妻子離婚，后者要求分割該公司股權。但Bob聲稱該股權為外甥個人所有，當年自己僅提供借款資助其創業。

（3）代持人失信：Bob在海外突發疾病身故，他的前妻多次聯系Bob的外甥希望他能交還股權。但Bob的外甥不僅沒有理睬，而且矢口否認自己代持股權的事實。

第二，婚姻糾紛。

一代企投家普遍希望自己積累的大量財富，能夠不受子女婚姻影響而安全持久地由自己子女享有。

但據中國法律規定，除特定情形外，在婚姻關系存續期間獲得的大部分財產均被歸為夫妻共同財產。因此，如果不提前進行特殊安排，則可能發生一代所顧慮的情況。

那么，該如何做好風險防范呢？

由此建議，一代可以充分利用法律規定及制度，提前通過婚前財產協議、信托計劃、贈與安排等多種工具為自身及子女“保駕護航”。

除這些常規風險外，由于家族財富傳承涉及多重法律關系，還會面臨其他風險，包括：

譬如，家族利用企業支付家庭開銷，或者股權由特定的家族資產持有人在工商顯名登記等；

譬如，大量的企業與股東個人的往來，如企業面臨債務糾紛，則債權人通常都會采取要求法院認定股東存在濫用股東有限責任，進而否定公司獨立法人地位，而要求法院判決股東對公司債務承擔連帶責任。

同樣，在家族資產持有人突發意外或違反承諾的情況下，家族大概率會誘發爭產糾紛。

此外，近些年來，稅務合規對家族企業的影響越來越大，稅務稽查帶來的補繳及罰金，也會對家族資產帶來大的貶損沖擊。

如何做好風險隔離？

那么，對于以上提到的各類風險，家族該如何分別做好風險管理呢？

王景遷（化名）在創業時，就存在著各種兄弟姊妹代持現象。后來由于一代年齡的增長，子女們也紛紛建立了自己的家庭和產業體系。

隨著家族的發展，早期遺留下來的權屬不清、相對復雜的權益結構矛盾也日漸凸顯。

這成為了王景遷亟需解決的問題。同時他也擔心如果僅僅只是完成資產分配，或會出現家族成員間不再像此之前那樣團結和親密的情況。

針對這一情況，我們在服務方案中建議家族以“家族憲章+家族辦公室”的形式進行架構搭建，通過信托計劃、財產分割協議等工具完成權益明晰。

家族憲章，簡單來說，是基于客戶的需求，由家族主要成員依據自身家族特點、價值觀以及對未來的期望與規劃，為其量身定制的綱領性規約，再搭配家族信托，將家族憲章的內容落地。

相比于一般的財富傳承工具，家族憲章和家族信托的搭配能將家族的精神財富內涵進行提煉，用于規范和調整家族企業及成員行為，增進家庭成員間的溝通，改善并增強家族關系與家族整體凝聚力，為家族治理與家族傳承指明方向。

譬如，以我們服務的某海外紅籌上市公司實控人家族為例。

它的做法是，由家族主要成員選擇信任的專業機構，對委托人的目的進行梳理，進行相關的法律和稅務籌劃；

由專業機構負責起草和制定家族憲章和家族內部治理規則；

之后，再由專業機構幫助客戶對接專業的信托公司，設計家族信托管理模式，審閱信托法律文件，協助簽訂信托文件，出具意愿書，在信托成立之后進一步進行跟蹤反饋。

除此之外，家族還可以家族憲章為核心建立一系列的家族制度。

此外，搭建以一代為中心層的家族委員會也是十分必要的。因為這可以統籌協調家族事宜，包括把控家族的各類風險。

如今，王景遷家族已經按照上述建議實施了三年，并有效地解決了家族遇到的問題。

作為國內較早涉足家族辦公室法律服務領域的律師團隊，我們也集中將近十年服務及合作過的家族辦公室客戶進行了樣本研究。總結來說，家辦如果想要高效運轉及有效隔離相關風險可依靠以下四個方面：

首先，搭建適合的權益持有結構。

除了單純由集團公司或家族成員直接持有家族辦公室權益外，還可以通過家族信托及基金會形式持有，以利用不同工具的優勢，產生復合效應。

其次，完善治理結構及治理規則。

譬如，在家辦中搭建家族委員會、外部咨詢委員會等，同時輔之以家族憲章、議事規則、后代培養計劃等制度，以制度化規范家辦的運作。

再次，適當引入職業經理人制度，通過外部人才優化提升家族內部管理水平。

如今，一些部分具有大型金融機構資深管理經驗的職業經理人正在成為家辦的“教練”，協助進行家族后代的帶教工作。

最后，需要強調的是合規建設。

譬如，2022年發生的世紀大爆倉的Archegos被美國司法部公訴。該事件其實非常值得中國的家辦深入研究。我們也圍繞該案例進行了大量研究并形成了一些研究成果，歡迎有興趣的朋友關注和交流。

由于單一家辦普遍被各國（地區）豁免金融監管的相關強制要求，因此忽略內部合規建設可能對家族資產產生重大的貶損影響。

因此，建議家族可以考慮主動合規，申請相關監管牌照，借助外部監管提升內部合規。這個不但可以保護財產安全，也可探索轉型為專業化的財富管理機構。

如何做好接班和財富傳承

如今，那些在改革開放浪潮中歷經千辛萬苦創業的一代企業家，已經到了退休的年紀。而困擾他們的正是“接班”問題：

下一代是否適合接班？什么時點進行接班？以及接班后該如何保駕護航？股權如何在子女間進行分配，以及在完成分配后，如何繼續體現其一定的影響力？此外，就是分配過程中涉及的稅務問題等。

該如何解決這個“接班”問題呢？可以從三個維度去思考。

首先，高凈值人群需要清楚了解自身財富傳承的核心需求及非核心需求，以核心需求的解決為出發點，選擇最貼切該核心需求的工具。

其次，要兼顧財富傳承受益人的需求。畢竟，工具的受用對象是雙向的。

再次，要匹配最適合財富所在地法律制度的工具。

尤其近期中國的財富管理市場涌入了大量的域外傳承工具，但每個地區的社會文化傳統以及法律體系各有差異。可能在域外比較成熟的工具，在國內還需要進一步觀察。

因此，高凈值人群在選擇工具時仍應審慎決策。

從近十年的觀察來看，家族核心成員更多的考慮的是家族頂層架構設計的問題，例如家族信托、家族憲章、公益慈善、家族基金、家族辦公室、家庭財產協議與意愿安排、跨境財富傳承、資產配置等等。

他們需要從更加宏觀的角度，來考慮家族傳承的問題。而在設計頂層架構的時候，家族核心成員往往也是被放到更加重要的位置。

小結

幫助家族做好規劃和傳承是家辦最為重要的功能之一。

除以上功能外，家辦還需幫助協調家族的日常事務、規避法律、稅務風險。尤其稅務問題，是國內家族普遍都會提出的需求。

作為一個成熟的家辦，必然可以為超高凈值家族提供專業化、全方位、一站式產品和服務。其所能提供的服務內容需要涵蓋財務規劃、家族戰略、家族治理和專業領域咨詢等多個領域。

除此之外，相比于剛剛起步的家辦，一個成熟的家族辦公室不僅可以實現資產配置等物質層面的目的，還可以實現家族精神及價值觀等文化方面的傳承目的。

在創一代或創二代的要求下，家辦往往會針對不同家族的特點形成完善的后代培育體系，涉及基礎學科教育的規劃、興趣培育、社交活動、實踐活動等各個維度，讓后代同時修煉個人能力、品德修養、人脈資源等。

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